La restriction préalable est un type de censure dans lequel la parole ou l'expression est examinée et restreinte avant qu'elle ne se produise. Sous contrainte préalable, un gouvernement ou une autorité contrôle quel discours ou expression peut être rendu public.
Aux États-Unis, la modération préalable est considérée comme une forme d'oppression. Les pères fondateurs avaient subi les effets de la contention préalable alors qu'ils étaient sous domination britannique, et ils ont spécifiquement utilisé le langage dans le premier amendement de la Constitution américaine.-liberté d'expression et liberté de la presse-pour se prémunir contre les restrictions préalables qui, selon eux, constituaient une violation des principes démocratiques.
La retenue préalable ne se limite pas à la parole. Il peut avoir un impact sur toutes les formes d'expression, y compris l'écriture, l'art et les médias. Elle prend légalement la forme de licences, d'ordonnances de bâillon et d'injonctions. Le gouvernement pourrait carrément empêcher la distribution publique des médias ou imposer des conditions au discours qui rendent difficile sa réalisation. Quelque chose d'aussi inoffensif qu'une ordonnance municipale restreignant les endroits où les journaux peuvent être vendus pourrait être considérée comme une restriction préalable.
Les tribunaux américains considèrent la restriction préalable comme inconstitutionnelle jusqu'à preuve du contraire. L'entité ou l'organisation gouvernementale qui cherche à examiner et à restreindre le discours doit offrir une raison extrêmement convaincante pour que la restriction soit même envisagée. Les tribunaux ont reconnu certaines de ces raisons comme des exceptions à l'illégalité générale de la restriction préalable.
Les cas les plus célèbres concernant la restriction préalable constituent le fondement de la libre expression aux États-Unis.Ils sont interdisciplinaires, se concentrant sur l'art, les discours et les documents..
Near v. Minnesota a été l'une des premières affaires de la Cour suprême des États-Unis à se prononcer sur la question de la restriction préalable. En 1931, J.M. Near a publié le premier numéro de The Saturday Press, un article controversé et indépendant. Le gouverneur du Minnesota à l'époque a déposé une plainte en vertu de la loi sur les nuisances publiques de l'État pour une injonction contre le journal. Il a allégué que The Saturday Press était des qualités "malveillantes, scandaleuses et diffamatoires", illégales au regard de la loi. Dans une décision 5-4 rendue par le juge Charles E. Hughes, la cour a jugé la loi inconstitutionnelle. Le gouvernement ne peut pas restreindre la publication avant la date de sortie, même si le matériel publié peut être illégal.
En 1971, l'administration Nixon a tenté de bloquer la publication d'un groupe de documents connus sous le nom de Pentagon Papers. Les documents faisaient partie d'une étude commandée par le ministère de la Défense pour documenter l'implication de l'armée américaine au Vietnam. L'administration Nixon a fait valoir que si le New York Times publiait des informations de l'étude, cela nuirait aux intérêts de la défense américaine. Six juges de la Cour suprême se sont rangés du côté du New York Times, rejetant la demande d'injonction du gouvernement. La Cour a adopté une "forte présomption" contre toute restriction préalable en vertu du premier amendement. L'intérêt du gouvernement à garder les journaux secrets ne pouvait pas fournir une raison suffisamment forte pour restreindre la liberté de la presse. Dans une opinion concordante, le juge William J. Brennan a ajouté que le gouvernement n'avait pas prouvé que les documents entraîneraient des dommages "directs" et "immédiats" pour les troupes américaines..
En 1975, un juge de première instance de l'État du Nebraska a rendu une ordonnance de bâillon. Il craignait que la couverture médiatique d'un procès pour meurtre n'empêche le tribunal de siéger devant un jury impartial. La Cour suprême a entendu l'affaire un an plus tard. Dans une décision unanime du juge en chef Warren E. Burger, le tribunal a annulé l'ordonnance de bâillon. Le tribunal a fait valoir que restreindre la couverture médiatique ne contribuait guère à garantir un procès équitable et permettait aux rumeurs de surmonter les informations factuelles. La presse ne doit pas être entravée, sauf dans les situations où il existe un "danger clair et actuel" que les médias interrompent le procès, a écrit le juge Burger. Le tribunal a énuméré les moyens de garantir un procès équitable sans recours à un bâillon.
En 1964, un dirigeant du Klu Klux Klan dans l'Ohio a prononcé un discours lors d'un rassemblement en utilisant un langage dérogatoire et raciste. Il a été arrêté en vertu de la loi sur le syndicalisme de l'Ohio pour avoir publiquement défendu la violence. Clarence Brandenburg a été reconnu coupable et condamné et ses appels ont été confirmés ou rejetés par des juridictions inférieures. La Cour suprême a infirmé sa condamnation au motif que la loi sur le syndicalisme de l'Ohio violait le premier amendement. La cour a ignoré les termes antérieurs entourant l'incitation à la violence comme «danger clair et présent» et «mauvaise tendance». Dans Brandenburg c. Ohio, la Cour a unanimement soutenu le critère de "l'action imminente et illégale". Afin de restreindre le discours d'incitation à la violence, le gouvernement doit fournir un argument convaincant pour montrer l'intention, l'imminence et la probabilité d'inciter.